這一熱點事件引發(fā)網(wǎng)絡(luò)傳播、討論。其實，在每年的歲末年初，很多公司、單位都會舉行年會，改編、翻唱當(dāng)紅歌曲是各家年會上常見的節(jié)目，其中一些節(jié)目視頻在網(wǎng)絡(luò)上廣為傳播。這些行為是否構(gòu)成合理使用，會涉及到哪些法律問題，引發(fā)了法律界人士的探討。
近年來，很多企業(yè)喜歡在年末組織員工翻唱熱門歌曲，再拍攝為視頻后上傳網(wǎng)絡(luò)，并視為一種企業(yè)文化的宣傳。很多人不知道的是，在這一看似平常的現(xiàn)象后面，隱藏著不容忽視的版權(quán)風(fēng)險。
對于翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，很多人認(rèn)為，屬于現(xiàn)行著作權(quán)法第二十二條規(guī)定的“合理使用”12種行為模式中的“免費(fèi)表演”，即“免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報酬”，因此可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬。然而，如果認(rèn)真分析，就不難發(fā)現(xiàn)，翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，并不屬于“合理使用”所規(guī)定的“免費(fèi)表演”。
首先，商業(yè)環(huán)境中的“免費(fèi)表演”并非“合理使用”。在我國著作權(quán)法最初通過立法將“免費(fèi)表演”納入“合理使用”行為模式的時候，本意是為豐富和活躍基層文化生活，方便一些深入鄉(xiāng)村和邊遠(yuǎn)地區(qū)演出的文藝團(tuán)體而設(shè)定的，但在具體實施過程中，出現(xiàn)了一些擴(kuò)大化解釋的漏洞，例如，某些機(jī)構(gòu)或個人以“免費(fèi)表演”的形式對企業(yè)進(jìn)行廣告宣傳。為遏制類似現(xiàn)象，在立法上，2001年修訂著作權(quán)法時對于“免費(fèi)表演”附加了“未向公眾收取費(fèi)用”和“未向表演者支付報酬”兩個條件；在司法上，則通過一些典型案件明確了某些表演行為同樣不構(gòu)成“免費(fèi)表演”。例如，在“音著協(xié)訴人人樂公司案”中，被告未經(jīng)許可將涉案音樂作品作為背景音樂播放的行為雖然表面上未向消費(fèi)者收取費(fèi)用，但法院認(rèn)為，涉案行為“可以起到營造氛圍，提高消費(fèi)者在購物過程中的愉悅程度，進(jìn)而對商家的銷售起到促進(jìn)作用，是一種間接獲利的商業(yè)性使用行為”。同樣，對于翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，其行為主體多為商業(yè)公司，而上傳網(wǎng)絡(luò)后自然會隨著點擊率的增加而客觀上增加公司的知名度和影響力，因此盡管沒有直接獲得經(jīng)濟(jì)收入，但客觀上增加了隱性的商業(yè)影響力和潛在的交易機(jī)會，而這同樣屬于廣義的商業(yè)利益，因此并不構(gòu)成真正意義上的“免費(fèi)表演”。又如，一些在街頭、地下通道演唱他人歌曲的草根歌手，其個人在街頭的免費(fèi)演唱行為可以視為“免費(fèi)表演”，但一旦走紅后參加各種商業(yè)演出就不再構(gòu)成“免費(fèi)表演”。
其次，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的“免費(fèi)表演”并非“合理使用”。具體個案中的行為是否構(gòu)成“合理使用”，還必須接受“三步檢驗法”的考驗，具體而言就是是否能滿足著作權(quán)法實施條例第二十一條的規(guī)定，即是否因使用他人作品而“影響該作品的正常使用”或者“不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益”。對于翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，由于傳播范圍的不可控性和聽眾的非特定性，顯然不再符合前述的兩個條件，不再構(gòu)成“合理受用”中的“免費(fèi)表演”。
第二，從相關(guān)立法來看，我國并不認(rèn)可上傳翻唱歌曲到網(wǎng)絡(luò)構(gòu)成合理使用。對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的版權(quán)保護(hù)，我國專門制定了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護(hù)條例》，其中第六條規(guī)定了在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中對他人作品“合理使用”的8種行為模式，而在這些模式中，并不包括翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為。
第三，學(xué)理上從未認(rèn)可“免費(fèi)表演”可以擴(kuò)張解釋到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。在筆者查閱的各種權(quán)威版權(quán)法教科書和學(xué)術(shù)著作中，均認(rèn)為我國“合理使用”制度中的“免費(fèi)表演”，主要指現(xiàn)場表演，并不適用于通過信息網(wǎng)絡(luò)對相關(guān)表演進(jìn)行傳播的情形。“免費(fèi)表演”不但不適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，而且，很多權(quán)威教科書，從嚴(yán)格法律解釋的角度，甚至認(rèn)為此類表演都不包括“機(jī)械表演”。例如，在2009年出版的《著作權(quán)法》一書中，李明德、許超教授認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將“免費(fèi)表演”理解為“舞臺表演”或“活表演”，而不包括“機(jī)械表演”，如播放錄制有表演活動的錄音制品等。筆者對此完全認(rèn)同，一言以蔽之，我國著作權(quán)法“合理使用”制度中的“免費(fèi)表演”，要求表演者和受眾必須處于同一個具體的時空之中。
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